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案情

申訴人（申請(qǐng)執(zhí)行人）：中國(guó)成套設(shè)備進(jìn)出口天津公司（以下簡(jiǎn)稱“天津公司”）。

被執(zhí)行人：山東新華醫(yī)藥集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“新華集團(tuán)”）

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1995年11月13日，我國(guó)政府與加蓬政府達(dá)成《中華人民共和國(guó)政府和加蓬政府關(guān)于中國(guó)向加蓬共和國(guó)政府提供貼息優(yōu)惠貸款的框架協(xié)議》。兩國(guó)政府同意使用該協(xié)議中的優(yōu)惠貸款在加蓬建立制藥廠。中國(guó)成套設(shè)備進(jìn)出口（集團(tuán)）總公司（以下簡(jiǎn)稱“中成公司”）與加蓬國(guó)際貿(mào)易公司簽訂《中加弗朗斯維爾制藥有限責(zé)任公司合同》（以下簡(jiǎn)稱“《中加合同》”），并將《中加合同》中中方的權(quán)利和義務(wù)全面賦予天津公司。

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1997年6月18日，天津公司與山東新華制藥股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“新華股份”）簽訂《合作合同》。根據(jù)《中加合同》及《合作合同》，中方在合資公司中占有75％的股份，天津公司與新華股份各占中方股份的37.5％。關(guān)于運(yùn)用兩國(guó)政府優(yōu)惠貸款投資該項(xiàng)目事宜，天津公司和新華股份約定，以加蓬藥廠名義向中國(guó)進(jìn)出口銀行借款，并以加蓬藥廠的經(jīng)營(yíng)收入償還。雙方各自為該貸款的一半向中國(guó)進(jìn)出口銀行提供擔(dān)保。《合作合同》第11.1規(guī)定：“對(duì)任何由于本合同所引起的，或與本合同有關(guān)的爭(zhēng)議，本合同雙方應(yīng)通過(guò)協(xié)商方式解決。”第11.2規(guī)定：“本合同雙方不能通過(guò)協(xié)商解決所發(fā)生的爭(zhēng)議，本合同任何一方應(yīng)提交北京中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。”

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《合作合同》簽訂后，在辦理銀行貸款的過(guò)程中，由于加蓬藥廠尚未成立而無(wú)法作為借款主體，新華股份同意以天津公司名義，向中國(guó)進(jìn)出口銀行申請(qǐng)總額為2O00萬(wàn)元的優(yōu)惠貸款。1997年8月12日，新華股份向天津公司出具《關(guān)于承擔(dān)借款債務(wù)的承諾函》（以下簡(jiǎn)稱“《承諾函》”），承諾與天津公司各自承擔(dān)貸款總額50％的還本付息責(zé)任。1997年10月8日，新華股份與中國(guó)進(jìn)出口銀行簽訂《保證合同》，約定新華股份就人民幣2000萬(wàn)元貸款債務(wù)中的50%提供還款保證。

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2001年9月20日，新華股份與新華集團(tuán)簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其因加蓬藥廠項(xiàng)目產(chǎn)生的一切義務(wù)轉(zhuǎn)由新華集團(tuán)承擔(dān)。

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2004年2月16日，新華集團(tuán)向天津公司發(fā)出《關(guān)于加蓬項(xiàng)目新華方面投資主體情況的說(shuō)明》，確認(rèn)新華集團(tuán)同意承擔(dān)一半的貸款本息計(jì)11，424，314.82元。2004年4月5日，雙方就加蓬藥廠項(xiàng)目貸款歸還事宜進(jìn)行協(xié)商，簽訂《償還加蓬藥廠項(xiàng)目貸款本息協(xié)議》，約定：新華集團(tuán)于2004年6月歸還貸款30％，金額為3，426，394.45元；2004年10月歸還貸款30％，金額為3，426，394.45元；2004年12月底歸還貸款40%。該協(xié)議加蓋新華集團(tuán)公章。

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2008年6月3日，天津公司在全部?jī)斶€2000萬(wàn)貸款本息、多次催要新華集團(tuán)支付貸款墊付款未果之后，根據(jù)《合作合同》中仲裁條款的約定，以新華股份為被申請(qǐng)人，向貿(mào)仲提起仲裁申請(qǐng)，主張其為加蓬藥廠項(xiàng)目支付的墊付款。

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中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“貿(mào)仲”）作出（2011）中國(guó)貿(mào)仲京裁字第0339號(hào)裁決（以下簡(jiǎn)稱0339號(hào)裁決），該裁決主文的主要內(nèi)容為：一、新華集團(tuán)向天津公司償付欠款人民幣7，994，920.36元；二、新華集團(tuán)向天津公司償付律師費(fèi)人民幣30萬(wàn)元；三、新華集團(tuán)向天津公司支付代墊的仲裁費(fèi)人民幣210，869.10元；四、駁回天津公司的其他仲裁請(qǐng)求和新華集團(tuán)仲裁反請(qǐng)求。

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2012年5月2日，天津公司申請(qǐng)執(zhí)行0339號(hào)裁決，該院當(dāng)日予以立案。同年5月7日，淄博中院向新華集團(tuán)送達(dá)（2012）淄仲執(zhí)字第44號(hào)執(zhí)行通知，要求該集團(tuán)自送達(dá)之日起即時(shí)履行確定義務(wù)。

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2012年5月11日，新華集團(tuán)向淄博中院提交《不予執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)》，稱0339號(hào)裁決存在裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍等不予執(zhí)行的情形，請(qǐng)求不予執(zhí)行該裁決。

審判

山東省淄博市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“淄博中院”）認(rèn)為：

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關(guān)于本案仲裁的事項(xiàng)是否屬于仲裁協(xié)議的范圍及當(dāng)事人是否達(dá)成仲裁協(xié)議的問(wèn)題。因本案屬于追償墊付款糾紛，爭(zhēng)議的事項(xiàng)不屬于《合作合同》約定的仲裁范圍，且天津公司與新華集團(tuán)并未就訴爭(zhēng)事項(xiàng)訂有仲裁條款或事后達(dá)成仲裁協(xié)議。此外，0339號(hào)裁決還具有其他不予執(zhí)行的情形，作出（2012）淄仲執(zhí)字第44-1號(hào)執(zhí)行裁定（以下簡(jiǎn)稱“異議裁定”），不予執(zhí)行0339號(hào)裁決。

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天津公司不服，向山東高院申請(qǐng)復(fù)議。山東高院作出復(fù)議裁定，駁回了天津公司的復(fù)議申請(qǐng)。

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天津公司向最高人民法院申訴，請(qǐng)求撤銷山東高院復(fù)議裁定和淄博中院異議裁定。主要理由之一為本案不存在不屬于仲裁協(xié)議范圍的問(wèn)題。雙方系因履行《合作合同》產(chǎn)生的爭(zhēng)議，爭(zhēng)議事項(xiàng)屬于仲裁協(xié)議范圍。由于雙方產(chǎn)生法律關(guān)系的基礎(chǔ)和根源是《合作合同》，《承諾函》是對(duì)《合作合同》部分條款的變更。根據(jù)該合同仲裁條款，以及《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)仲裁法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定，雙方歸根到底還是因履行《合作合同》產(chǎn)生的爭(zhēng)議，屬于仲裁裁決事項(xiàng)。此外，根據(jù)貿(mào)仲《仲裁規(guī)則》第六條的規(guī)定，當(dāng)事人的管轄權(quán)異議應(yīng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前書(shū)面提出，而新華集團(tuán)并未提出，而且，按照仲裁規(guī)則指定了仲裁員并進(jìn)行了實(shí)體答辯，還向仲裁庭提出反請(qǐng)求，由仲裁庭一并審理。在本案將要結(jié)束時(shí)，新華集團(tuán)又根據(jù)《合作合同》提出一個(gè)新的仲裁申請(qǐng)，后又主動(dòng)撤訴。新華集團(tuán)的前述行為是對(duì)雙方爭(zhēng)議解決條款的認(rèn)可。

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最高人民法院認(rèn)為：

關(guān)于仲裁庭對(duì)本案的管轄是否超出了仲裁協(xié)議的范圍，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人概括約定仲裁事項(xiàng)為合同爭(zhēng)議的，基于合同成立、效力、變更、轉(zhuǎn)讓、履行、違約責(zé)任、解釋、解除等產(chǎn)生的糾紛都可以認(rèn)定為仲裁事項(xiàng)。”本案中，從《合作合同》中仲裁條款的約定看，雙方對(duì)仲裁事項(xiàng)的約定相當(dāng)寬泛，將因《合作合同》發(fā)生的爭(zhēng)議和與《合作合同》相關(guān)的所有爭(zhēng)議均列入仲裁管轄的范圍。《合作合同》第5.2條約定：“甲乙雙方一致確認(rèn)，甲乙雙方各占5.1款所列合資公司中方股份的50%。”第5.3條約定：“甲、乙雙方各自根據(jù)5.2款所列的股份比例，向中國(guó)進(jìn)出口銀行提供中方首期建設(shè)費(fèi)用2，000萬(wàn)元人民幣一半的貸款擔(dān)保。”其后，由于不能以加蓬藥廠的名義貸款，雙方同意以天津公司的名義貸款，對(duì)此，新華股份1997年8月12日承諾，愿意承擔(dān)50%還本付息的責(zé)任，該承諾應(yīng)當(dāng)視為對(duì)《合作合同》相關(guān)內(nèi)容的變更。因此，雙方因銀行貸款償還產(chǎn)生的爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)歸為《合作合同》履行過(guò)程中的爭(zhēng)議，屬于仲裁協(xié)議約定的范圍。

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同時(shí)，即使?fàn)幾h事項(xiàng)不屬于約定的仲裁事項(xiàng)，本案亦構(gòu)成接受仲裁管轄。《第二次全國(guó)涉外商事海事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第67條規(guī)定：“一方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)或者仲裁庭申請(qǐng)仲裁，對(duì)方當(dāng)事人未提出管轄異議且按照仲裁規(guī)則的要求指定仲裁員并進(jìn)行實(shí)體答辯的，視為當(dāng)事人同意接受仲裁。”《中華人民共和國(guó)仲裁法》第二十條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。”新華集團(tuán)不但未在仲裁首次開(kāi)庭前提出管轄權(quán)異議，而且還有指定仲裁員、提出仲裁反請(qǐng)求、進(jìn)行實(shí)體答辯等事實(shí)上接受仲裁管轄的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其接受仲裁庭對(duì)本案的管轄。因此，淄博中院異議裁定認(rèn)為仲裁庭對(duì)案涉糾紛的管轄超出了仲裁協(xié)議的范圍，適用法律錯(cuò)誤。

評(píng)析

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于當(dāng)事人作為依據(jù)提出主張的、與主合同相關(guān)的文件是否受主合同仲裁條款的約束，當(dāng)事人依據(jù)該文件提出的爭(zhēng)議事項(xiàng)是否屬于仲裁條款約定范圍的問(wèn)題。當(dāng)然，就本案而言，實(shí)際上另外一個(gè)重點(diǎn)或前提是，相關(guān)的文件是否構(gòu)成對(duì)主合同的變更。關(guān)于此點(diǎn)，可能會(huì)產(chǎn)生不同的理解，例如下級(jí)法院所定性的追償墊付款糾紛，實(shí)際上并不意味著本案所涉爭(zhēng)議被認(rèn)為是與原合同密不可分的變更關(guān)系，或者說(shuō)，并不認(rèn)為是一種變更型的補(bǔ)充合同關(guān)系。對(duì)于單獨(dú)文件與主合同的關(guān)系的認(rèn)定，決定了對(duì)本案采取的救濟(jì)，也是不同層級(jí)法院分歧的原因所在。

本案一方在提起仲裁時(shí)是以主合同中的仲裁條款作為依據(jù)。實(shí)踐中，當(dāng)事人在履行合同的過(guò)程中可能會(huì)簽署其他的協(xié)議或文件，除了含有仲裁條款的主合同之外，往往還存在若干未對(duì)管轄約定的相關(guān)文件。如對(duì)主合同未具體細(xì)化事項(xiàng)的詳細(xì)約定，針對(duì)履行情況對(duì)主合同作出的調(diào)整，與主合同相關(guān)的擔(dān)保協(xié)議等。假如爭(zhēng)議產(chǎn)生于該等相關(guān)文件時(shí)，通常情況下，首先判斷該等文件是否屬于仲裁范圍內(nèi)。往往這個(gè)判斷并不復(fù)雜，但在本案而言，由于涉及多種關(guān)系，既有貸款、擔(dān)保，也有合作、墊付，故才會(huì)在當(dāng)事人之間以及不同法院之間產(chǎn)生不同的意見(jiàn)。

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鑒于仲裁條款是仲裁機(jī)構(gòu)受理案件的唯一依據(jù)，確定相關(guān)文件是否落入仲裁條款的范圍首先應(yīng)從當(dāng)事人約定的仲裁條款著手。通常情況下，當(dāng)事人事先約定的仲裁條款措辭廣泛，如“與本合同有關(guān)的爭(zhēng)議”、“任何由于本合同所引起的爭(zhēng)議”等。因此，對(duì)仲裁條款中常常出現(xiàn)的字眼，如“與本合同有關(guān)的”的理解是關(guān)鍵。

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