疫情專題
【疫情影響之法律研究專欄】二十八、淺析“新冠肺炎”疫情對商事仲裁工作理念和思路的影響
【疫情影響之法律研究專欄】（二十八）?
淺析“新冠肺炎”疫情對商事仲裁工作理念和思路的影響
王? 波
前? ?言
海南國際仲裁院作為海南省政府依法設立的全省唯一民商事仲裁機構(gòu)，積極貫徹中央和省委省政府部署，按照“一手抓疫情防控、一手抓恢復生產(chǎn)”的要求，針對疫情影響合同履行等法律問題迅速組織開展專題調(diào)研。2月11日，我院向海內(nèi)外全體仲裁員發(fā)出調(diào)研通知，號召廣大仲裁員勇于擔當，積極開展調(diào)研活動。許多仲裁員克服困難，立足本行業(yè)、領域?qū)嶋H，認真開展調(diào)查研究，所提交的調(diào)研成果對引導各類市場主體加強風險防控，防范和有效化解糾紛，促進經(jīng)濟社會平穩(wěn)有序健康發(fā)展，具有較強的參考價值。我院從中遴選部分優(yōu)秀調(diào)研成果，自2月20日起陸續(xù)發(fā)布。在此基礎上，我院將持續(xù)深入推進對疫情影響合同履行等相關法律問題的綜合分析研究，以期為我國抗擊疫情、快速恢復生產(chǎn)生活秩序、推動海南自貿(mào)港建設提供更加優(yōu)質(zhì)高效的法律服務。
摘? ?要
突如其來的新冠肺炎打破了中國傳統(tǒng)節(jié)日的喜慶祥和，疫情的蔓延牽動著全國人民的心。武漢封城、部分省市相繼采取一級響應措施、世界衛(wèi)生組織（ＷＨＯ）宣布新冠疫情為國際關注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件（ＰＨＥＩＣ）、部分國際航班飛機限飛、部分國家對來自中國的人和物采取限制入境或隔離措施等，對中國的人財物的國內(nèi)和國際間的自由流動帶來了嚴重的障礙，也給國內(nèi)和國際間的民商事合同的履行帶來嚴重的問題。尤其是涉及到國內(nèi)的房產(chǎn)租賃合同、運輸合同、工程施工合同、加工合同、旅游合同、勞動合同以及跨國的貨物貿(mào)易合同、境外工程施工合同、境外投資和并購合同等。疫情期間以及之后，各類商事仲裁糾紛必將大量涌現(xiàn)，在此情形下，商事仲裁應當積極妥善處理紛爭，有效維護交易安全與穩(wěn)定，公平認定損失分擔，依法保障商事主體各項實體權(quán)益。
一、涉“新冠肺炎”疫情案件裁決需把握的理念
（一）保護交易安全。
《中華人民共和國合同法》的重要功能和作用是鼓勵交易和保護交易安全，“新冠”疫情突發(fā)及蔓延所造成的種種合同履行障礙，無疑是對眾多市場主體的營商安全感、交易積極性的重大沖擊。疫情之下，商事仲裁更要注重對交易行為有效性的保護和對利益取得的保障，嚴格認定合同無效、合同解除以及免除責任情形，依法化解各類涉“新冠”疫情商事糾紛，維護交易安全、穩(wěn)定交易秩序、促進社會誠信、提振市場信心。
（二）遵循公平原則。
處理受疫情影響的商事案件時，將公平原則貫穿始終，平等保護雙方當事人權(quán)益尤為重要。既要依法平衡確實因“新冠”疫情受損失的各方商事主體利益，也要防止違約方濫用不可抗力條款，損害守約方合同權(quán)益。應結(jié)合案件實際情況判定是否存在違約、違約原因認定、能否繼續(xù)履行、責任如何負擔等。
（三）合理分擔風險。
現(xiàn)代商業(yè)活動中，市場主體和外部環(huán)境的不確定性，給商業(yè)主體帶來不可預見的風險。機械將疫情造成合同履行障礙的風險加諸一方，顯然容易形成實體上的不公正。尤其“新冠”疫情具有不可抗力性質(zhì)，合同雙方對于違約事實往往均沒有過錯。在此情形下，有必要合理適用風險分擔原則，將疫情對各方造成的不利影響降至最低。
二、涉“新冠肺炎”疫情案件的裁決思路
（一）尊重當事人意思自治。
對于疫情控制期間的商事合同糾紛，首先檢視合同中是否有關于疫情作為不可抗力的約定。有約定的尊重當事人意思自治，依照合同約定處理；沒有約定的，應綜合審查合同性質(zhì)、履行期限和方式以及所在區(qū)域疫情嚴重程度、政府管制措施強弱等實際影響因素依據(jù)有關法律規(guī)定加以認定。對于疫情爆發(fā)之后簽訂的商事合同，當事人理應對疫情及防控措施可能對合同履行造成的影響充分評估并進行相應約定，法院應當尊重當事人的意思表示，最大限度維護市場交易穩(wěn)定。當然，尊重當事人意思自治不等同于任憑當事人自由約定。對于合同約定改變不可抗力本質(zhì)，以逃避承擔違約責任的，應當依法規(guī)制。此外，對于受疫情影響產(chǎn)生的商事糾紛，應當鼓勵當事人本著定紛止爭、及時減損的原則，盡量通過友好協(xié)商、自愿調(diào)解的方式解決問題。
（二）準確把握疫情作為合同履行障礙抗辯的適用。
本次疫情發(fā)生之突然，傳播速度之快確實無法預見和避免，但是否構(gòu)成合同履行的不可抗力障礙，不應一概而論。具體案件中仍應嚴格甄別，防止當事人逃避合同義務。從合同訂立的角度而言，“新冠”疫情作為不可抗力的客觀情況，原則上應發(fā)生在合同成立之后，履行期限屆滿之前。如果在合同訂立時“新冠”疫情已經(jīng)發(fā)生，或者在遲延履行合同期間發(fā)生疫情，一方援引疫情為不可抗力事由，原則上不予支持。值得注意的是，由于疫情發(fā)展是一個漸進的過程，合同訂立于疫情之后不能完全排除不可抗力之適用。例如在合同訂立時雖無疫情管控，但在準備履行的過程中發(fā)生疫情快速蔓延、管控升級，即使當事人已經(jīng)預見到疫情可能會對合同履行產(chǎn)生影響，也難以憑其一己之力避免或者克服。此時也可考慮適當放寬，認定構(gòu)成不可抗力。
從合同履行的角度而言，因不可抗力導致履行障礙，可細化為三種類型:
一是合同不能履行。
即債務人由于客觀原因，事實上已經(jīng)不可能履行債務。例如現(xiàn)場演出活動因為疫情管控措施的影響取消，預定年夜飯或者其他春節(jié)期間聚餐宴席因受疫情影響不能正常消費，或者因受疫情影響導致旅游合同無法履行等，可以納入不可抗力導致合同不能履行、無法達到合同目的范疇。對于屬于從事商業(yè)活動固有風險的，例如尚未達到異常變動程度的供求關系變化、價格漲跌等，則不應支持不可抗力因素構(gòu)成履行障礙。
二是合同不完全履行。
即雖然債務人履行了債務，但其履行不符合合同約定，具體包括給付在數(shù)量上不完全，以及給付不符合質(zhì)量要求。對于給付數(shù)量上的不完全，如果確系因政府及有關部門為防治疫情而采取行政措施，或者因疫情本身所致，例如部分貨物因疫情運輸管控而未能交付，可以按照不可抗力的規(guī)定處理；對于給付不符合質(zhì)量要求，由于產(chǎn)品質(zhì)量通常與疫情發(fā)生和防控措施無關，則不應考慮不可抗力因素。
三是合同遲延履行。
即合同債務已經(jīng)到期，合同當事人不按法定或者約定的時間履行的情況。與合同不完全履行類似，如果因政府或相關部門管控或者疫情本身導致只能遲延履行，例如春節(jié)假期延期無法及時復工，以及出現(xiàn)患者導致整體隔離等因素導致遲延，可以認定構(gòu)成履行障礙。如果僅因其他與疫情發(fā)生及防控無關的原因?qū)е逻t延，則不應認定為不可抗力所致。
（三）正確認定“新冠”疫情導致合同履行障礙的法律后果及風險負擔。
一旦“新冠”疫情在合同履行中構(gòu)成不可抗力事由，對應的法律后果為權(quán)利義務的終止或者變更，以及責任的判定。對于雖然受到疫情影響，但可以遲延交付，或者通過合理方式可以補救、仍然具有履行可能的合同，應從鼓勵和保護交易的角度出發(fā)，判令當事人在疫情結(jié)束后盡快繼續(xù)履行，并可判決適當減少價款、補償損失。對于明顯受疫情影響的商鋪（廠房）租賃、倉儲運輸、加工承攬等合同，可依當事人申請合理減免相關費用。對于尚不構(gòu)成合同目的不能實現(xiàn)，但繼續(xù)維持合同原有效力將顯失公平，則可以考慮適用情勢變更的情形，依據(jù)公平原則進行合同變更、共同分擔損失。需要注意的是，疫情作為不可抗力事由免責，只應限于與疫情具有直接因果關系的違約責任。與疫情無關的違約責任，以及損害賠償責任，不能免責。
（四）強化債務人在疫情發(fā)生時的減損、通知、舉證義務。
依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十八條、第一百一十九條之規(guī)定，不可抗力事件發(fā)生時，受疫情影響不能履行合同的，應當及時通知對方，并負有積極采取適當減損措施，防止損失擴大的義務。如果債務人未及時履行通知義務，或者能夠采取避損、減損措施而未采取，應推定債務人具有過錯，據(jù)過錯程度判令其承擔責任。當然，債務人因感染病毒被搶救而未能及時通知的除外。債務人主張疫情構(gòu)成不可抗力、阻礙合同履行時，應提供充分證據(jù)，例如政府及相關部門關于停工、停產(chǎn)、交通運輸管控的公告和通知，以及個人被確診、隔離、觀察的證明等。如果債務人僅作抗辯，而不能提供證據(jù)證明的，不能隨意將“新冠”疫情認定為合同履行障礙。
三、涉“新冠肺炎”疫情案件當事人程序權(quán)利的保護。
從仲裁審理實踐來看，受疫情影響的程序利益主要表現(xiàn)在以下幾方面：
（1）因疫情影響，當事人無法參加仲裁，開庭、質(zhì)證等；或當事人被隔離、住院無法到現(xiàn)場參加仲裁；當事人在立案后預交費用期間感染病毒、被隔離無法繳費。
（2）因疫情影響，當事人無法在指定的舉證期限內(nèi)舉證或調(diào)取證據(jù)。
（3）對仲裁協(xié)議或管轄有異議的，因疫情影響，當事人在規(guī)定期限內(nèi)無法提出。
（4）案件申請執(zhí)行或提出執(zhí)行異議期限屆滿日在疫情發(fā)作期，申請人無法向法院提出申請；或生效裁決確定的債務履行期屆滿,債務人因疫情不能履行債務。近來，各地各級人民法院及仲裁機構(gòu)均發(fā)出了公告，針對上述問題的程序期間作了適當改變或順延。為此，仲裁機構(gòu)在案件審理時應尤為注重，切實保護商事主體的程序權(quán)利。
作者：王? 波
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遼寧大學法律碩士，現(xiàn)為海南圣合律師事務所合伙人、律師，海南國際仲裁院仲裁員，兼任海南省律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會委員、海南省律師協(xié)會第八屆理事、海口市人民調(diào)解專家?guī)鞂＜摇氖侣蓭焾?zhí)業(yè)18年，工作經(jīng)驗豐富，責任心強，能力突出，辦案成績顯著。現(xiàn)擔任多家海南知名企業(yè)法律顧問，業(yè)務涉及法律不同領域。
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