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【疫情影響之法律研究專欄】（十七）

?新冠疫情對(duì)信托公司交易的法律影響和對(duì)策

馬榮偉? ? ?孫? 陽(yáng)

前? ?言

海南國(guó)際仲裁院作為海南省政府依法設(shè)立的全省唯一民商事仲裁機(jī)構(gòu)，積極貫徹中央和省委省政府部署，按照“一手抓疫情防控、一手抓恢復(fù)生產(chǎn)”的要求，針對(duì)疫情影響合同履行等法律問(wèn)題迅速組織開展專題調(diào)研。2月11日，我院向海內(nèi)外全體仲裁員發(fā)出調(diào)研通知，號(hào)召?gòu)V大仲裁員勇于擔(dān)當(dāng)，積極開展調(diào)研活動(dòng)。許多仲裁員克服困難，立足本行業(yè)、領(lǐng)域?qū)嶋H，認(rèn)真開展調(diào)查研究，所提交的調(diào)研成果對(duì)引導(dǎo)各類市場(chǎng)主體加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防控，防范和有效化解糾紛，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)平穩(wěn)有序健康發(fā)展，具有較強(qiáng)的參考價(jià)值。我院從中遴選部分優(yōu)秀調(diào)研成果，自2月20日起陸續(xù)發(fā)布。在此基礎(chǔ)上，我院將持續(xù)深入推進(jìn)對(duì)疫情影響合同履行等相關(guān)法律問(wèn)題的綜合分析研究，以期為我國(guó)抗擊疫情、快速恢復(fù)生產(chǎn)生活秩序、推動(dòng)海南自貿(mào)港建設(shè)提供更加優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。

摘? ?要

新型冠狀病毒感染肺炎疫情（以下簡(jiǎn)稱新冠疫情）爆發(fā)之后，我國(guó)多個(gè)省市紛紛宣布重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件1級(jí)響應(yīng)，地域、行業(yè)等臨時(shí)管制政策或措施頻頻出臺(tái)，各個(gè)行業(yè)都面臨或大或小的影響，金融行業(yè)也不可能置身事外。疫情持續(xù)爆發(fā)近二十天，在“很多合同規(guī)定的義務(wù)不能正常履行”的情況下，2月10日，全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉就不可抗力的問(wèn)題表達(dá)了態(tài)度，可見新冠疫情對(duì)市場(chǎng)交易影響之嚴(yán)重。

本文結(jié)合目前新冠疫情對(duì)信托公司交易的影響以及出現(xiàn)或潛在出現(xiàn)的違約事件進(jìn)行了初步調(diào)研和分析，并提出相應(yīng)的對(duì)策和意見。

一、新冠疫情對(duì)信托公司信托交易活動(dòng)的影響

信托是較為靈活的金融工具，信托公司利用信托工具開展業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)活動(dòng)可能同時(shí)涉及資本市場(chǎng)、貨幣市場(chǎng)和產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)，范圍廣泛。我國(guó)目前信托公司的業(yè)務(wù)主要集中在融資類信托、證券投資、股權(quán)投資以及服務(wù)類信托等領(lǐng)域，融資類信托大多為給予實(shí)體企業(yè)的貸款或者類貸款，占比重最大。

根據(jù)目前掌握的情況和合理的預(yù)測(cè)，關(guān)于新冠疫情對(duì)信托業(yè)務(wù)的法律影響，主要集中在融資違約、受托人責(zé)任的履行和擔(dān)保責(zé)任能力的降低等三個(gè)方面。

第一，關(guān)于融資違約。因新冠疫情的影響，導(dǎo)致大部分企業(yè)無(wú)法復(fù)工，本來(lái)2019年大部分企業(yè)經(jīng)營(yíng)都比較困難，很多企業(yè)資金流緊張，處于違約的邊緣，疊加此次新冠疫情，將會(huì)導(dǎo)致大量企業(yè)無(wú)法歸還信托融資款項(xiàng)，產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性違約，如何理解和適用不可抗力和情勢(shì)變更規(guī)則，如何適用提前到期條款，這是信托公司和融資方春節(jié)假期之后面臨的最大法律風(fēng)險(xiǎn)，之間會(huì)產(chǎn)生大量博弈。例如，網(wǎng)傳恒大地產(chǎn)節(jié)后辦公會(huì)就明確指示各下屬公司，要其以新冠疫情屬于不可抗力為由，積極與金融機(jī)構(gòu)談判，延長(zhǎng)存量貸款的期限。

第二，關(guān)于受托人責(zé)任履行。由于新冠疫情的爆發(fā)，各地采取了不同程度隔離等管制措施。信托公司在項(xiàng)目開發(fā)、資金募集或投放、項(xiàng)目管理過(guò)程中，其受托人責(zé)任的正常履行受到影響，可能會(huì)出現(xiàn)部分瑕疵，這將會(huì)給信托公司帶來(lái)潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。例如，平安信托利用信息化手段，進(jìn)行視頻遠(yuǎn)程盡職調(diào)查，節(jié)后成立8個(gè)項(xiàng)目規(guī)模97個(gè)億。

第三，擔(dān)保責(zé)任的減損。信托業(yè)務(wù)大多集中在融資類信托，該類信托的最大特點(diǎn)是固定收益，一般均有擔(dān)保措施存在。疫情的發(fā)展可能會(huì)導(dǎo)致大部分企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難，甚至破產(chǎn)倒閉，如果這些企業(yè)為他人融資做擔(dān)保，可能出現(xiàn)擔(dān)保能力的下降。因此，信托公司與融資方、擔(dān)保方之間在此領(lǐng)域出現(xiàn)的爭(zhēng)議會(huì)大量增加。

二、新冠疫情下的信托公司面臨的主要法律挑戰(zhàn)

（一）不可抗力和情勢(shì)變更的問(wèn)題

2020年 2月10日，全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉表示，當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公共健康，政府采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律規(guī)定的除外。另外，中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)2020年1月26日發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)銀行業(yè)保險(xiǎn)業(yè)金融服務(wù)配合做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)〔2020〕10號(hào)，簡(jiǎn)稱《銀保監(jiān)通知》），中國(guó)人民銀行、財(cái)政部、銀保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、外匯局2020年2月1日發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》（銀發(fā)〔2020〕29號(hào)，簡(jiǎn)稱《聯(lián)合通知》）。《聯(lián)合通知》第3條及《銀保監(jiān)通知》第5條均明確要求金融機(jī)構(gòu)對(duì)受疫情影響較大的企業(yè)，不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。鼓勵(lì)通過(guò)適當(dāng)下調(diào)貸款利率、完善續(xù)貸政策安排、增加信用貸款和中長(zhǎng)期貸款等方式支持相關(guān)企業(yè)。《銀保監(jiān)通知》第3條明確對(duì)受疫情影響暫時(shí)失去收入來(lái)源的人群，要在信貸政策上予以適當(dāng)傾斜，靈活調(diào)整住房按揭、信用卡等個(gè)人信貸還款安排，合理延后還款期限。《聯(lián)合通知》也明確了對(duì)受疫情影響嚴(yán)重的企業(yè)到期還款困難的，可予以展期或續(xù)貸。

關(guān)于本次疫情涉及不可抗力或情勢(shì)變更的問(wèn)題，學(xué)者或法律實(shí)務(wù)界論證的比較多，在此不再贅述。鑒于全國(guó)人大法工委的表態(tài)，以及金融監(jiān)管機(jī)關(guān)的有關(guān)通知，很多企業(yè)已經(jīng)基于不可抗力、情勢(shì)變更或者在研究如何利用不可抗力情勢(shì)變更條款，向信托公司提出延期履行債務(wù)或者免除部分債務(wù)（例如免除違約金、罰息）。例如前文提及的恒大集團(tuán)。

信托融資類業(yè)務(wù)一般涉及貸款或者類貸款，通常是信托公司先融出資金、債務(wù)人后還本付息，雙方的主要合同義務(wù)為金錢給付，新冠疫情及相關(guān)管制措施一般情況下不會(huì)直接導(dǎo)致債務(wù)人履行不能，僅可能對(duì)受波及的債務(wù)人履約能力產(chǎn)生影響，這種影響是間接性的，與合同客觀無(wú)法履行沒有直接因果關(guān)系，進(jìn)而通常無(wú)法成為債務(wù)人違約的免責(zé)事由，因而信托融資類合同適用不可抗力的空間非常有限。盡管很難主張新冠肺疫情直接導(dǎo)致信托交易合同客觀履行不能，但嚴(yán)重受創(chuàng)企業(yè)或個(gè)人如因疫情導(dǎo)致財(cái)務(wù)狀況惡化而無(wú)法如約償還金融債務(wù)，由此導(dǎo)致違約確與疫情這一不可抗力事件存在緊密聯(lián)系，完全由債務(wù)人承擔(dān)違約后果難謂完全公平。因此，裁判機(jī)關(guān)基于疫情實(shí)際的影響和金融監(jiān)管機(jī)關(guān)的相關(guān)政策，增加了裁判機(jī)關(guān)適用情勢(shì)變更原則的可能性。

一般而言，不可抗力和情勢(shì)變更存在如下區(qū)別：（1）造成合同履行障礙的程度不同，不可抗力充分構(gòu)成合同的履行不能，情勢(shì)變更則尚未達(dá)到履行不能的程度，合約仍可能繼續(xù)履行，但繼續(xù)履約對(duì)一方而言極為困難或?qū)@失公平。（2）處理合同違約行為的角度不同。不可抗力是從違約責(zé)任出發(fā)，處理的是違約方是否應(yīng)當(dāng)免責(zé)的問(wèn)題。情勢(shì)變更則是從合同效力出發(fā)，處理合同是否應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行或進(jìn)行變更、解除。（3）法院對(duì)事由的裁量空間不同。不可抗力屬于法定免責(zé)事由，當(dāng)事人只要舉證證明因不可抗力導(dǎo)致合同履行不能，即可獲得免責(zé)，法院對(duì)于是否免責(zé)無(wú)裁量余地；而情勢(shì)變更不是法定免責(zé)事由，其本質(zhì)是使當(dāng)事人享有請(qǐng)求變更或解除合同的請(qǐng)求權(quán)，同時(shí)法院具有公平裁量權(quán)。

仍以網(wǎng)傳的某房地產(chǎn)集團(tuán)為例。其下屬公司分布在各地，所受影響程度并不相同，如其提出因情勢(shì)變更為由變更貸款合同，需要考慮的受影響的程度，資金回籠困難是市場(chǎng)原因還是疫情原因，模擬測(cè)算非疫情原因下，貸款資金歸還難度，這些均需要地產(chǎn)集團(tuán)進(jìn)行舉證，而非簡(jiǎn)單歸于疫情影響。

（二）加速到期條款的適用

加速到期條款，也稱為提前解除合同條款，是金融類交易合同較為常見的條款，是指在債務(wù)人發(fā)生違約、發(fā)生重大訴訟等情形時(shí)，金融機(jī)構(gòu)可以提前宣布貸款到期，要求債務(wù)人歸還借款。新冠疫情的影響下的融資企業(yè)違約，對(duì)金融機(jī)構(gòu)適用提前到期條款提出了法律和倫理挑戰(zhàn)。僅從合同條款的約定來(lái)看，金融機(jī)構(gòu)適用加速到期條款并無(wú)違反合同之處，但新冠疫情畢竟是大規(guī)模的傳染病，影響之大超出當(dāng)初人們的想象。因此，對(duì)于加速到期條款，融資企業(yè)很可能以公平原則、不可抗力或情勢(shì)變更為由提出抗辯，裁判機(jī)關(guān)基于客觀情況和公平原則，國(guó)家金融監(jiān)管機(jī)關(guān)在新冠疫情背景下的政策，甚至地方利益，否決金融機(jī)構(gòu)提出的加速到期條款，這是金融企業(yè)需要關(guān)注的法律挑戰(zhàn)之一。也就是在特殊的情形下，一切并非想當(dāng)然。

（三）受托人責(zé)任問(wèn)題

本次新冠疫情的一個(gè)最大特點(diǎn)是各個(gè)省區(qū)均采取了不同程度的隔離和管制措施，不僅對(duì)于生產(chǎn)企業(yè)造成了影響，對(duì)于信托公司開展業(yè)務(wù)也產(chǎn)生了不同程度的影響，例如，盡職調(diào)查無(wú)法現(xiàn)場(chǎng)開展；信托交易合同的簽署，無(wú)法執(zhí)行面簽制度，不得不采用微信、視頻等變通方式；擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的價(jià)值減損，無(wú)法開展有效的協(xié)商和補(bǔ)充；信托收益的分配延遲；信息披露的不及時(shí)；無(wú)法有效聯(lián)系融資企業(yè)開展信托存續(xù)項(xiàng)目的中后期管理等等，上述僅僅列出部分具體影響。信托公司作為受托人，可以基于不可抗力或者特殊的社會(huì)情形提出抗辯，一般不應(yīng)因此而承擔(dān)未盡責(zé)的法律責(zé)任，但是仍需提前防控相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)。例如，信托公司應(yīng)根據(jù)地域管制的具體規(guī)定，盡其所能履行受托人責(zé)任，并留存相關(guān)證據(jù)，從而避免將來(lái)產(chǎn)生糾紛。

三、意見和建議

（一）對(duì)于融資企業(yè)（借款人）而言，在特殊時(shí)期仍應(yīng)秉持誠(chéng)實(shí)信用的原則履行合同，同時(shí)積極協(xié)商，爭(zhēng)取理解。

雖然全國(guó)人大法工委有關(guān)負(fù)責(zé)人對(duì)新冠疫情背景下的合同履行適用不可抗力表明了態(tài)度，但其表態(tài)實(shí)際并無(wú)新的內(nèi)容，僅僅是法律規(guī)定的復(fù)述。不可抗力條款在貿(mào)易合同中易于適用，但基于金融借款合同的特點(diǎn)，不可抗力的適用非常有限，因此，融資企業(yè)或借款人應(yīng)對(duì)此有清晰的認(rèn)識(shí)，不應(yīng)為了延遲履行或者減免責(zé)任而隨意提出抗辯，避免不誠(chéng)信的嫌疑。

此外，融資企業(yè)或借款人應(yīng)就基于所處行業(yè)、地域，就受到的影響收集證據(jù)，客觀評(píng)估影響程度，積極與金融機(jī)構(gòu)協(xié)商，取得理解，變更相關(guān)合同。

（二）對(duì)于信托公司等金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)實(shí)事求是，上與金融監(jiān)管溝通，下與融資企業(yè)協(xié)商，尋求共贏解決措施。

?新冠疫情對(duì)企業(yè)和國(guó)家經(jīng)濟(jì)的影響已經(jīng)也會(huì)進(jìn)一步顯現(xiàn)，實(shí)體企業(yè)經(jīng)營(yíng)會(huì)更加困難，金融企業(yè)的不良貸款也會(huì)有較大上升。如果金融機(jī)構(gòu)機(jī)械執(zhí)行法律和合同條款，動(dòng)輒要求融資企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任，或者宣布貸款加速到期，實(shí)際上可能是一個(gè)雙輸?shù)牟呗裕罱K不一定能夠如愿收回資金。因此，金融機(jī)構(gòu)一方面要與監(jiān)管溝通，取得理解，避免部分展期項(xiàng)目列為非正常資產(chǎn)（例如列為關(guān)注類或不良）。另一方面要對(duì)每一筆交易進(jìn)行具體分析，根據(jù)交易對(duì)手的具體情況采取不同的措施，避免逼死企業(yè)的雙輸情形。

（三）對(duì)于仲裁、法院等裁判機(jī)關(guān)，應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用、公平合理的原則，兼顧社會(huì)整體利益和金融機(jī)構(gòu)的個(gè)體利益，就形成爭(zhēng)議的交易，客觀評(píng)價(jià)，靈活處理。

對(duì)于新冠疫情背景下形成爭(zhēng)議的金融交易，裁判機(jī)關(guān)應(yīng)以誠(chéng)實(shí)信用為導(dǎo)向，同時(shí)兼顧公平合理原則，不機(jī)械理解和適用雙方的合同約定，靈活處理雙方的糾紛，尋求社會(huì)利益、個(gè)體利益的最佳平衡點(diǎn)。對(duì)于假借新冠疫情提出的抗辯，實(shí)質(zhì)上與新冠疫情影響無(wú)關(guān)或者關(guān)系很小的交易，應(yīng)嚴(yán)格秉持誠(chéng)實(shí)信用的合同履行原則，依據(jù)雙方約定處理有關(guān)爭(zhēng)議。

作者：馬榮偉

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法學(xué)博士，昆侖信托有限責(zé)任公司公司監(jiān)事、信托業(yè)務(wù)三部總經(jīng)理，海南國(guó)際仲裁院仲裁員。兼任中國(guó)銀行法研究會(huì)常務(wù)理事、中國(guó)商法研究會(huì)理事、北京市法學(xué)會(huì)不動(dòng)產(chǎn)法研究會(huì)常務(wù)理事等職務(wù)。擅長(zhǎng)金融、投資等領(lǐng)域的法律業(yè)務(wù)，并在《中國(guó)證券報(bào)》、《財(cái)經(jīng)》《南方周末》《法學(xué)家茶座》等發(fā)表學(xué)術(shù)文章若干。

作者：孫? 陽(yáng)

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中國(guó)政法大學(xué)比較法研究院講師

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