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【疫情影響之法律研究專(zhuān)欄】（九）

新型冠狀病毒感染的肺炎疫情導(dǎo)致與旅游合同糾紛問(wèn)題淺析

左增信

前? ?言

海南國(guó)際仲裁院作為海南省政府依法設(shè)立的全省唯一民商事仲裁機(jī)構(gòu)，積極貫徹中央和省委省政府部署，按照“一手抓疫情防控、一手抓恢復(fù)生產(chǎn)”的要求，針對(duì)疫情影響合同履行等法律問(wèn)題迅速組織開(kāi)展專(zhuān)題調(diào)研。2月11日，我院向海內(nèi)外全體仲裁員發(fā)出調(diào)研通知，號(hào)召?gòu)V大仲裁員勇于擔(dān)當(dāng)，積極開(kāi)展調(diào)研活動(dòng)。許多仲裁員克服困難，立足本行業(yè)、領(lǐng)域?qū)嶋H，認(rèn)真開(kāi)展調(diào)查研究，所提交的調(diào)研成果對(duì)引導(dǎo)各類(lèi)市場(chǎng)主體加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防控，防范和有效化解糾紛，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)平穩(wěn)有序健康發(fā)展，具有較強(qiáng)的參考價(jià)值。我院從中遴選部分優(yōu)秀調(diào)研成果，自2月20日起陸續(xù)發(fā)布。在此基礎(chǔ)上，我院將持續(xù)深入推進(jìn)對(duì)疫情影響合同履行等相關(guān)法律問(wèn)題的綜合分析研究，以期為我國(guó)抗擊疫情、快速恢復(fù)生產(chǎn)生活秩序、推動(dòng)海南自貿(mào)港建設(shè)提供更加優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。

旅游業(yè)已經(jīng)成為我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)中發(fā)展速度最快和具有明顯國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的產(chǎn)業(yè)之一，但是一場(chǎng)突如其來(lái)的新型冠狀病毒感染的肺炎疫情，使我國(guó)各行各業(yè)受到了極其嚴(yán)重的影響。因正值春節(jié)長(zhǎng)假期間，旅游經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的被叫停，全中國(guó)乃至全世界的旅游業(yè)遭受重創(chuàng)的后果已經(jīng)不可避免。有鑒于此，在疫情平穩(wěn)或結(jié)束后，必然帶來(lái)巨量的旅游合同糾紛。所以，及早探討新型冠狀病毒感染的肺炎疫情導(dǎo)致旅游合同糾紛的相關(guān)問(wèn)題，也是防患于未然，提前化解社會(huì)矛盾的有益探索。

一、旅游糾紛與旅游合同糾紛

旅游業(yè)從廣義上講，是指為旅游者提供服務(wù)的一系列相關(guān)行業(yè)的統(tǒng)稱(chēng)，是以旅游者為對(duì)象、為旅游者的旅游活動(dòng)創(chuàng)造便利條件并提供其所需服務(wù)和商品的綜合性產(chǎn)業(yè)。旅游者的旅游活動(dòng)主要包括吃、住、行、游、購(gòu)、娛六個(gè)方面，涉及的相關(guān)產(chǎn)業(yè)包括餐飲業(yè)、旅館業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)、旅游景區(qū)業(yè)、零售業(yè)和娛樂(lè)服務(wù)業(yè)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第一條之規(guī)定，旅游糾紛是指旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者之間因旅游發(fā)生的合同糾紛或者侵權(quán)糾紛，其中的“旅游經(jīng)營(yíng)者”是指以自己的名義經(jīng)營(yíng)旅游業(yè)務(wù)，向公眾提供旅游服務(wù)的人；“旅游輔助服務(wù)者”是指與旅游經(jīng)營(yíng)者存在合同關(guān)系，協(xié)助旅游經(jīng)營(yíng)者履行旅游合同義務(wù)，實(shí)際提供交通、游覽、住宿、餐飲、娛樂(lè)等旅游服務(wù)的人。

但旅游合同糾紛是基于旅游合同而產(chǎn)生的糾紛，比旅游糾紛的范圍要窄許多，并不涵蓋《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》中的糾紛種類(lèi)。本次新型冠狀病毒感染的肺炎疫情，導(dǎo)致的主要是有關(guān)旅游的合同不能履行產(chǎn)生的糾紛，根據(jù)主體間相互關(guān)系的不同，其糾紛主要表現(xiàn)為以下幾種類(lèi)型：

1.旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者之間；

2.旅游者與旅游輔助服務(wù)者之間；

3.旅游經(jīng)營(yíng)者與旅游輔助服務(wù)者之間；

4.不同的旅游輔助服務(wù)者之間。

顯然，這四種糾紛類(lèi)型，均是建立在合同的基礎(chǔ)上，此類(lèi)合同，確切說(shuō)應(yīng)該稱(chēng)之為“與旅游相關(guān)合同”，但是為了簡(jiǎn)便起見(jiàn)，還是稱(chēng)之為旅游合同。此類(lèi)合同不能履行后，產(chǎn)生糾紛是一種必然結(jié)果。

二、本次旅游合同不能履行的時(shí)間節(jié)點(diǎn)

本次疫情導(dǎo)致幾乎全部旅游合同不能履行，其時(shí)間節(jié)點(diǎn)是統(tǒng)一的。

2020年1月20日，國(guó)家衛(wèi)健委發(fā)布2020年1號(hào)公告，將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》規(guī)定的乙類(lèi)傳染病，并采取甲類(lèi)傳染病的預(yù)防、控制措施并納入《中華人民共和國(guó)國(guó)境衛(wèi)生檢疫法》規(guī)定的檢疫傳染病管理。2020年1月30日，世衛(wèi)組織發(fā)布新型冠狀病毒感染肺炎疫情為國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件。

2020年1月22日， 文化和旅游部辦公廳 國(guó)家文物局辦公室發(fā)出《文化和旅游部辦公廳 國(guó)家文物局辦公室關(guān)于做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》，該通知發(fā)出時(shí)，疫情還在初級(jí)階段，在這份通知中，只是要求四個(gè)加強(qiáng)，一個(gè)建立，也就是加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)，加強(qiáng)疫情預(yù)防、加強(qiáng)宣傳引導(dǎo) 、加強(qiáng)涉外活動(dòng)管理 、建立疫情報(bào)告制度。隨著疫情的發(fā)展，

2020年1月24日，文化和旅游部辦公廳下發(fā)了 《關(guān)于全力做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作，暫停旅游企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的緊急通知》，該通知內(nèi)容為：一、即日起，全國(guó)旅行社及在線(xiàn)旅游企業(yè)暫停經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)旅游及“機(jī)票+酒店”旅游產(chǎn)品。 二、已出行的旅游團(tuán)隊(duì)，可按合同約定繼續(xù)完成行程。行程中，密切關(guān)注游客身體狀況，做好健康防護(hù)。各地要深刻認(rèn)識(shí)此項(xiàng)工作的重要性，指導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)旅游企業(yè)服從服務(wù)大局，妥善處理好游客行程調(diào)整和退團(tuán)退費(fèi)等合理訴求。 這份通知使春節(jié)期間全國(guó)范圍內(nèi)火熱的旅游市場(chǎng)因疫情發(fā)展戛然而止。

三、導(dǎo)致旅游合同無(wú)法履行的原因

2020年2月10日，全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉就疫情防控中社會(huì)普遍關(guān)心的法律問(wèn)題進(jìn)行了解答時(shí)表示，當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，屬于不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。全國(guó)人大法工委的觀(guān)點(diǎn)，為這次導(dǎo)致旅游合同不能履行的原因定性為不可抗力，據(jù)此，本次疫情導(dǎo)致的旅游合同糾紛均均可視為由不可抗力所導(dǎo)致，糾紛的解決也有了基本原則。

四、本次旅游合同糾紛涉及的相關(guān)法律依據(jù)

1.《中華人民共和國(guó)民法總則》第一百八十條規(guī)定：因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”

2.《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條規(guī)定： 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；……。

第九十七條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

第一百一十七條規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。

第一百一十八條規(guī)定： 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

3.《中華人民共和國(guó)旅游法》第六十七條規(guī)定：? 因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，按照下列情形處理：（一）合同不能繼續(xù)履行的，旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的，旅行社經(jīng)向旅游者作出說(shuō)明，可以在合理范圍內(nèi)變更合同；旅游者不同意變更的，可以解除合同。（二）合同解除的，組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者；合同變更的，因此增加的費(fèi)用由旅游者承擔(dān)，減少的費(fèi)用退還旅游者。（三）危及旅游者人身、財(cái)產(chǎn)安全的，旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安全措施，因此支出的費(fèi)用，由旅行社與旅游者分擔(dān)。（四）造成旅游者滯留的，旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安置措施。因此增加的食宿費(fèi)用，由旅游者承擔(dān)；增加的返程費(fèi)用，由旅行社與旅游者分擔(dān)。

4.《中華人民共和國(guó)突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第十三條規(guī)定： 因采取突發(fā)事件應(yīng)對(duì)措施，訴訟、行政復(fù)議、仲裁活動(dòng)不能正常進(jìn)行的，適用有關(guān)時(shí)效中止和程序中止的規(guī)定，但法律另有規(guī)定的除外。

5.《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第十三條規(guī)定：因不可抗力等不可歸責(zé)于旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者的客觀(guān)原因?qū)е侣糜魏贤瑹o(wú)法履行，旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游者請(qǐng)求解除旅游合同的，人民法院應(yīng)予支持。旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游者請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院不予支持。旅游者請(qǐng)求旅游經(jīng)營(yíng)者退還尚未實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。因不可抗力等不可歸責(zé)于旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者的客觀(guān)原因變更旅游行程，在征得旅游者同意后，旅游經(jīng)營(yíng)者請(qǐng)求旅游者分擔(dān)因此增加的旅游費(fèi)用或旅游者請(qǐng)求旅游經(jīng)營(yíng)者退還因此減少的旅游費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。

五、解決本次旅游合同糾紛的思路

《合同法》分別賦予了合同當(dāng)事人對(duì)于所簽訂合同的法定解除權(quán)與約定解除權(quán)，其中，《合同法》第九十三條規(guī)定了約定解除權(quán)：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。第九十四條規(guī)定了法定解除權(quán)，規(guī)定有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； ……。那么不可抗力作為法定的免責(zé)事由，允許合同當(dāng)事人在不可抗力事由發(fā)生后行使法定解除權(quán)。值得注意的一點(diǎn)是，《合同法》第九十四條賦予合同當(dāng)事人行使法定解除權(quán)的法定前提是“因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，不可抗力事由的發(fā)生需要足夠嚴(yán)重到已經(jīng)事實(shí)上影響合同的實(shí)際履行，并且導(dǎo)致合同目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此，此次新型冠狀病毒疫情盡管在法律上屬于不可抗力事件，但該事件的發(fā)生并不必然導(dǎo)致合同當(dāng)事人自動(dòng)免責(zé)，還需要不可抗力事由引起的履行不能作為前提。不可抗力引起的履行不能可分為事實(shí)上的不能與法律上的不能。事實(shí)上的不能，是指客觀(guān)上不具有履行可能性，比如因標(biāo)的物徹底滅失而不能履行；法律上的不能，是指因法律規(guī)定而導(dǎo)致的履行不能。具體來(lái)說(shuō)，本次疫情在全國(guó)的嚴(yán)重程度，導(dǎo)致旅游合同不能履行確屬法律上的不可抗力，其所涉及的合同法律關(guān)系，已經(jīng)在事實(shí)上由于不可抗力導(dǎo)致無(wú)法實(shí)際履行，合同目的已經(jīng)無(wú)法實(shí)現(xiàn)，符合法定解除的條件。

但是旅游合同又具有其特殊性，根據(jù)世界旅游組織和聯(lián)合國(guó)統(tǒng)計(jì)委員會(huì)推薦的技術(shù)性的統(tǒng)計(jì)定義，“旅游”指為了休閑、商務(wù)或其他目的離開(kāi)他她們慣常環(huán)境，到某些地方并停留在那里，但連續(xù)不超過(guò)一年的活動(dòng)。旅游目的包括六大類(lèi):①休閑、娛樂(lè)、度假，②探親訪(fǎng)友，③商務(wù)、專(zhuān)業(yè)訪(fǎng)問(wèn)，④健康醫(yī)療，⑤宗教/朝拜，⑥其他。在我國(guó)的旅行市場(chǎng)，應(yīng)該是第①休閑、娛樂(lè)、度假占的比例最大，所以，在旅游者的旅游目的沒(méi)有滿(mǎn)足時(shí)，還有繼續(xù)完成的愿望，那么解決本次旅游合同糾紛，就不光是解除合同這一種方式，更有可能的另一種解決方式是對(duì)履行合同的時(shí)間進(jìn)行變更。這一點(diǎn)，在《中華人民共和國(guó)旅游法》第六十七條、《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第十三條中都有所體現(xiàn)。在文化和旅游部辦公廳下發(fā)了的《關(guān)于全力做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作，暫停旅游企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的緊急通知》中，也有“妥善處理好游客行程調(diào)整”的表述。

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六、旅游合同糾紛的具體解決設(shè)想

鑒于疫情結(jié)束后海量的旅游合同糾紛出現(xiàn)，有關(guān)部門(mén)應(yīng)該未雨綢繆，研究出臺(tái)相關(guān)具體化解措施。

第一、有關(guān)機(jī)關(guān)及時(shí)制定政策或意見(jiàn)。旅游主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)針對(duì)可能出現(xiàn)的各類(lèi)糾紛和旅游者的不同訴求制定相關(guān)政策或指導(dǎo)意見(jiàn)，對(duì)因本次疫情導(dǎo)致的旅游合同無(wú)法履行的善后問(wèn)題解決作出具體、明確的解決思路及辦法，避免臨時(shí)抱佛腳、應(yīng)對(duì)無(wú)序的情形出現(xiàn)。

第二、政府和行業(yè)層面出政策多協(xié)調(diào)。政府和行業(yè)層面應(yīng)充分考慮旅游經(jīng)營(yíng)者和旅游輔助服務(wù)者的實(shí)際困難，出臺(tái)一些鼓勵(lì)旅游經(jīng)營(yíng)者和旅游輔助服務(wù)者與旅游者之間和解的優(yōu)惠政策；對(duì)涉及境外的旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者已收取的費(fèi)用的退還事宜進(jìn)行溝通交涉，減少因此而產(chǎn)生的糾紛； 倡導(dǎo)、鼓勵(lì)旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者之間以和解方式解決糾紛，倡導(dǎo)、鼓勵(lì)旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者之間采取變更旅游合同方式解決而非解除旅游合同的方式解決旅游合同糾紛。

第三、充分發(fā)揮多元調(diào)解機(jī)制的作用。充分發(fā)揮多元調(diào)解機(jī)制的作用，成立旅游合同糾紛調(diào)解組織，利用訴調(diào)對(duì)接、仲調(diào)對(duì)接的方式，多渠道解決旅游合同糾紛。

第四、集中快速審調(diào)解側(cè)重合同變更。因?yàn)槁糜魏贤m紛大多是旅游者以群體性出現(xiàn)，人民法院、各仲裁機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立旅游合同糾紛快速裁決機(jī)制，從立案到審理建立綠色通道，采取集中、合并、簡(jiǎn)易程序等快速結(jié)案方式，并將調(diào)解貫穿審理全過(guò)程中，側(cè)重于合同變更而非解除。

第五、提前介入了解糾紛促和解解決。提前介入，可以由多元調(diào)解機(jī)制提前進(jìn)入旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者企業(yè)，了解、分析產(chǎn)生旅游合同糾紛的可能性、糾紛性質(zhì)、涉及糾紛當(dāng)事人等等，從而指導(dǎo)旅游經(jīng)營(yíng)者、旅游輔助服務(wù)者與旅游者之間和解解決而不遺留法律后患。

總之，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情導(dǎo)致與旅游合同糾紛問(wèn)題在法律層面上不難解決，難的是如何快速、高效、和諧的進(jìn)行解決，在這個(gè)過(guò)程中，既要注重解決實(shí)際存在的糾紛，又要有利于旅游業(yè)的恢復(fù)和發(fā)展，還要兼顧取得良好的社會(huì)效果，所以需要政府、行業(yè)、法律等相關(guān)機(jī)構(gòu)及個(gè)人認(rèn)真研究、探討，在戰(zhàn)勝新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的同時(shí)妥善解決旅游合同糾紛。

作者：左增信

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北京市致宏律師事務(wù)所合伙人、海南國(guó)際仲裁院仲裁員。

北京市通州區(qū)人大代表常委會(huì)法制工作委員會(huì)副主任，北京市通州區(qū)法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，最高人民檢察院民事行政訴訟監(jiān)督案件專(zhuān)家委員會(huì)委員。歷任北京市律師協(xié)會(huì)第五至十屆律師代表；北京市律師協(xié)會(huì)第五屆、第八屆理事，第九屆、第十屆監(jiān)事。2009年成立北京市通州區(qū)律師協(xié)會(huì)后，任第一屆、第二屆通州區(qū)律師協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)。擅長(zhǎng)行政訴訟、刑事辯護(hù)等法律業(yè)務(wù)，多次獲得為全國(guó)優(yōu)秀律師等榮譽(yù)稱(chēng)號(hào)。

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