疫情專題
【疫情影響之法律研究專欄】七、新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行的影響及法律對策
【疫情影響之法律研究專欄】（七）
新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行的影響及法律對策
黃良盛
前? 言
海南國際仲裁院作為海南省政府依法設(shè)立的全省唯一民商事仲裁機構(gòu)，積極貫徹中央和省委省政府部署，按照“一手抓疫情防控、一手抓恢復(fù)生產(chǎn)”的要求，針對疫情影響合同履行等法律問題迅速組織開展專題調(diào)研。2月11日，我院向海內(nèi)外全體仲裁員發(fā)出調(diào)研通知，號召廣大仲裁員勇于擔(dān)當(dāng)，積極開展調(diào)研活動。許多仲裁員克服困難，立足本行業(yè)、領(lǐng)域?qū)嶋H，認真開展調(diào)查研究，所提交的調(diào)研成果對引導(dǎo)各類市場主體加強風(fēng)險防控，防范和有效化解糾紛，促進經(jīng)濟社會平穩(wěn)有序健康發(fā)展，具有較強的參考價值。我院從中遴選部分優(yōu)秀調(diào)研成果，自2月20日起陸續(xù)發(fā)布。在此基礎(chǔ)上，我院將持續(xù)深入推進對疫情影響合同履行等相關(guān)法律問題的綜合分析研究，以期為我國抗擊疫情、快速恢復(fù)生產(chǎn)生活秩序、推動海南自貿(mào)港建設(shè)提供更加優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。
摘? 要
新冠肺炎疫情具有不可預(yù)見、不可避免等特征，合同當(dāng)事人對它所造成的損失不能克服，因而在法律上屬于不可抗力。新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行產(chǎn)生重要影響，可能導(dǎo)致建筑工程合同遲延履行、部分履行不能、不適當(dāng)履行甚至是全部不能履行。需要正確認定新冠肺炎疫情與建筑工程合同履行之間的因果關(guān)系；綜合考慮當(dāng)?shù)匾咔橐约罢芸卮胧侠碚J定法律責(zé)任；準確把握時間起算點，科學(xué)計算誤工損失；并及時溝通協(xié)商，注重證據(jù)收集，盡量減少不必要支出，維護建筑工程合同當(dāng)事人合法權(quán)益。
Abstract: The new crown pneumonia epidemic situation is unpredictable and unavoidable. The contract parties cannot overcome the losses caused by it, so it is legally force majeure. The new crown pneumonia epidemic has an important impact on the performance of construction engineering contracts, which may lead to delayed performance, partial failure to perform, improper performance or even failure to perform. The causal relationship between the new crown pneumonia epidemic and the performance of the construction project contract needs to be correctly identified; comprehensive consideration of the local epidemic situation and government control measures to reasonably determine legal responsibility; accurate grasp of the starting point of time, scientific calculation of lost work losses; and timely communication and negotiation, focusing on evidence collection , Minimize unnecessary expenditures, and safeguard the legitimate rights and interests of the parties to the construction contract.
關(guān)鍵詞：新冠肺炎疫情；建筑工程合同履行；法律對策；不可抗力；因果關(guān)系
Keywords: New crown pneumonia epidemic; performance of construction contract; legal countermeasures; force majeure; causality
引? 言
建筑工程工期長、投資多、風(fēng)險大，是容易受影響的行業(yè)之一。爆發(fā)于2019年底的新冠肺炎疫情具有不可預(yù)見性、突發(fā)性等特點，對交通運輸業(yè)、物流業(yè)、建筑業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、餐飲業(yè)、金融業(yè)等都產(chǎn)生影響。合同履行指的是合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行，具體是指合同當(dāng)事人根據(jù)合同約定或法律規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)，促進合同約定得以實現(xiàn)。[1]由于建筑工程的固有特點，再加上新冠肺炎疫情本身具有不可預(yù)見性等特征，因而對建筑工程合同履行會帶來一定影響。事實上，自2019年底新冠肺炎疫情爆發(fā)以來，尤其是2020年初全國各地陸續(xù)采取人員管控、交通管控、生活必需場所管控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)防控等一系列措施以來，必然對建筑工程合同履行產(chǎn)生影響，部分建筑工程合同當(dāng)事人可能出現(xiàn)合同遲延履行、部分履行不能、不適當(dāng)履行甚至是全部不能履行等情況。針對可能出現(xiàn)的這些問題，建筑工程合同當(dāng)事人如何盡早采取應(yīng)對措施，防范可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險，盡量減少自己的損失，有效維護當(dāng)事人合法權(quán)益，這是不可忽視的重要話題。
一、新冠肺炎疫情的法律性質(zhì)：不可抗力
截至2020年2月14日，全國新冠肺炎疫情確診63946例，另有疑似病例10109例。[2]作為突發(fā)重大公共衛(wèi)生事件，對建筑工程合同當(dāng)事人來說，新冠肺炎疫情具有不可預(yù)見、不可避免、不可克服等特征，其法律性質(zhì)屬于不可抗力。
（一）新冠肺炎疫情的不可預(yù)見性
根據(jù)《民法通則》153條與《合同法》第117條的規(guī)定，構(gòu)成不可抗力必須是當(dāng)事人在訂立合同時，對該事件是否會發(fā)生是不可能預(yù)見到的，也就是根據(jù)現(xiàn)有的知識水平、技術(shù)能力等，對事件的發(fā)生沒有預(yù)見能力。新冠肺炎疫情具有不可預(yù)見性、突發(fā)性等特征，建筑工程合同當(dāng)事人在訂立合同時，對其發(fā)生沒有預(yù)見到。
（二）新冠肺炎疫情的不可避免性
根據(jù)《民法通則》與《合同法》的規(guī)定，不可避免性是指建筑工程合同生效后，當(dāng)事人對可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取及時合理的措施，但客觀上并不能阻止這一意外情況發(fā)生。作為突發(fā)重大公共衛(wèi)生事件，新冠肺炎疫情發(fā)生之后，部分建筑工程合同當(dāng)事人雖然采取合理措施，但仍不能阻止其發(fā)生，具有不可避免性。
?（三）合同當(dāng)事人對新冠肺炎疫情所造成的損失不能克服
不可克服性是指合同當(dāng)事人對意外發(fā)生事件所造成的損失不能克服。此次新冠肺炎疫情爆發(fā)后，各地政府陸續(xù)啟動突發(fā)公共衛(wèi)生事件I級響應(yīng)，并采取措施防控疫情，包括延長假期，對住宅生活小區(qū)實施封閉管理，停運地鐵、公汽、長途客車等，以限制人口流動。此外，多地住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局也陸續(xù)發(fā)布通知，要求建筑工程停工，不得擅自復(fù)工等。總之，新冠肺炎疫情可能導(dǎo)致建筑工程合同不能如期履行，甚至導(dǎo)致工期延誤，帶來誤工損失等。然而，合同當(dāng)事人對所造成的損失不能克服。
總之，新冠肺炎疫情屬于一種新型傳染性疾病，具有突發(fā)性等特征，其確切的治病原理、傳染源、預(yù)防和治療方案目前尚未明確，它符合不可抗力的構(gòu)成要件，在法律性質(zhì)上屬于不可抗力。
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二、新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行的影響
根據(jù)調(diào)研，結(jié)合建筑工程的特點，新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行的影響主要表現(xiàn)在以下方面。
（一）導(dǎo)致建筑工程合同遲延履行
? ? 新冠肺炎疫情可能導(dǎo)致建筑工程合同遲延履行。例如，由于當(dāng)?shù)卣雠_管控措施，交通運輸受阻，人員流動被嚴格限制等，導(dǎo)致建筑工程項目在完工時間上遲延，阻礙合同履行。只有在阻礙解除后，當(dāng)事人才有能力履行合同。針對這些情況，由于遲延導(dǎo)致的違約責(zé)任，包括違約金責(zé)任、損害賠償責(zé)任等，[3]可根據(jù)不可抗力免責(zé)規(guī)則予以免除。
（二）導(dǎo)致建筑工程合同部分履行不能
由于新冠肺炎疫情導(dǎo)致建筑工程合同部分履行不能，主要是指因不可抗力導(dǎo)致標的物部分喪失，使合同部分履行不能，免責(zé)范圍也只僅限于部分履行不能產(chǎn)生的違約責(zé)任。如果是新冠肺炎疫情和建筑工程合同當(dāng)事人原因共同導(dǎo)致合同部分履行不能，應(yīng)綜合考慮原因大小，合理確定部分責(zé)任免除的程度。
（三）導(dǎo)致建筑工程合同不適當(dāng)履行
是指因新冠肺炎疫情，導(dǎo)致建筑工程合同標的物出現(xiàn)瑕疵，或者是加害給付，引起建筑工程合同不適當(dāng)履行。合同不適當(dāng)履行的違約責(zé)任包括補救措施、賠償損失、支付違約金、解除合同。[4]針對這種情況，筆者認為，對可繼續(xù)履行或可采取補救措施的部分不得免責(zé)；對無法補救或補救后仍存在損失的可免責(zé)；對因合同不適當(dāng)履行導(dǎo)致建筑工程合同解除的，按合同解除的情形承擔(dān)責(zé)任。
（四）導(dǎo)致建筑工程合同全部不能履行
新冠肺炎疫情還可能導(dǎo)致建筑工程合同全部不能履行，此時合同的目的無法實現(xiàn)，引起的法律后果是建筑工程合同解除。
《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”目前，有關(guān)該條賠償損失的范圍確定，學(xué)術(shù)界和實務(wù)界有不同觀點。有的認為賠償損失包括無過錯方所遭受的全部損失，有的則認為賠償損失僅限于債務(wù)不能履行所產(chǎn)生的責(zé)任。針對這些不同觀點，筆者認為賠償損失應(yīng)包括無過錯方所遭受的全部損失。因為合同解除并非拋棄對合同的救濟，而是避免損失進一步擴大。因此，合同解除時，合同不履行而產(chǎn)生的責(zé)任包括違約金和損害賠償，恢復(fù)原狀、采取其他補救措施等責(zé)任仍不可免除，以防止建筑工程合同解除造成的損失進一步擴大。
此外，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）17.4 的規(guī)定：“因不可抗力導(dǎo)致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的，發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同。合同解除后，由雙方當(dāng)事人應(yīng)商定或確定發(fā)包人應(yīng)支付的款項，該款項包括：（1）合同解除前承包人已完成工作的價款；（2）承包人為工程訂購的并已交付給承包人，或承包人有責(zé)任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價款；（3）發(fā)包人要求承包人退貨或解除訂貨合同而產(chǎn)生的費用，或因不能退貨或解除合同而產(chǎn)生的損失；（4）承包人撤離施工現(xiàn)場以及遣散承包人人員的費用；（5）按照合同約定在合同解除前應(yīng)支付給承包人的其他款項；（6）扣減承包人按照合同約定應(yīng)向發(fā)包人支付的款項；（7）雙方商定或確定的其他款項。除專用合同條款另有約定外，合同解除后，發(fā)包人應(yīng)在商定或確定上述款項后28天內(nèi)完成上述款項的支付。
此外還需注意的是，根據(jù)法律法規(guī)，如果新冠肺炎疫情沒有達到使建筑工程合同目的不能實現(xiàn)的程度，建筑工程合同當(dāng)事人無權(quán)解除合同。當(dāng)事人主張解除建筑工程合同的，應(yīng)該及時通知對方。合同解除權(quán)屬于法定解除權(quán)，建筑合同當(dāng)事人可通知對方解除，也可通過訴訟或仲裁的方式請求解除合同。
三、法律對策
為防范化解風(fēng)險，盡量降低新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行可能帶來的影響，避免當(dāng)事人合法權(quán)益受損，有必要遵循公平原則和誠實信用原則，并采取以下法律對策。
（一）正確認定新冠肺炎疫情與建筑工程合同履行之間的因果關(guān)系
需注意的是，新冠肺炎疫情必須與不能履行的建筑工程合同之間具有因果關(guān)系時，才能發(fā)生不可抗力的法律效果。根據(jù)《合同法》第117條的規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。”為此，在認定新冠肺炎疫情是否構(gòu)成不可抗力時，還須證明新冠肺炎疫情與建筑工程合同當(dāng)事人不能履行合同具有因果關(guān)系，這樣才能發(fā)生不可抗力的法律效果。
通常認為，新冠肺炎疫情會影響建筑工程施工進度以及合同履行，各地政府出臺的管控措施會對當(dāng)事人履行合同構(gòu)成障礙，二者具有因果關(guān)系。2003年“非典”期間有類似案例可借鑒。2002年殷某某與三亞長源物業(yè)公司簽訂購銷合同書，約定出賣人應(yīng)在2003年6月30日之前交房。2003年4月“非典”疫情爆發(fā)，各地均采取措施嚴格限制人員流動，三亞市建設(shè)局也于2003年5月8日出臺規(guī)定禁止當(dāng)?shù)亟ㄖこ啼浻脥u外民工。這些管控措施和規(guī)定客觀上導(dǎo)致施工延誤，構(gòu)成不可抗力因素，疫情與合同遲延履行之間存在因果關(guān)系。因此，長源公司可對因“非典”疫情導(dǎo)致工期延誤發(fā)生的遲延交房主張免責(zé)。[5]
（二）綜合考慮當(dāng)?shù)匾咔橐约罢芸卮胧侠碚J定法律責(zé)任
在認定建筑工程合同當(dāng)事人的法律責(zé)任時，除考慮不可抗力的構(gòu)成要件之外，還要綜合考慮當(dāng)?shù)匦鹿诜窝滓咔榈木唧w情況以及當(dāng)?shù)卣乐涡鹿诜窝滓咔樗l(fā)布的一些通知、規(guī)定，所采取的一些管控措施等。
新冠肺炎疫情防治中，如果建筑工程所在地因受疫情影響，當(dāng)?shù)卣雠_管控措施，要求建筑工程一律停工，例如，2020年1月28日，河北省定州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局發(fā)布《關(guān)于印發(fā)定州市建筑工地延期復(fù)工的通知》，要求“全市所有建設(shè)、施工、監(jiān)理企業(yè)和項目部，一律停工，不得擅自復(fù)工。”2020年2月12日，《河南省許昌市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程節(jié)后復(fù)工疫情防控標準》規(guī)定，建筑工程項目于2020年2月25日之前一律不得擅自復(fù)工。由于這些地方出臺了相應(yīng)的管控措施，致使建筑工程項目不能按時完工，這時工程承包方在合同履行期限結(jié)束時，可以這些管控措施作為自己未能按合同期限履行合同的免責(zé)事由，可協(xié)商延長建筑工程合同履行期限而不用承擔(dān)違約責(zé)任。
然而，在新冠肺炎疫情防治過程中，有些建筑工程項目所在地雖然出臺管控措施，但項目施工活動仍在繼續(xù)。例如，在2020年1月25日海南省突發(fā)公共衛(wèi)生事件Ⅰ級響應(yīng)啟動之后，海南省三亞市仍有20余個建筑工程項目不停工，來自全國各地的數(shù)千名建設(shè)者仍堅守在工作崗位。[6]又如，雖然2020年1月25日，河北省啟動重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件I級響應(yīng)，但2020年春節(jié)期間（1月24日至2月2日），河北省石家莊市仍有3個建筑工程項目未停工。[7]總之，雖然這些地方就新冠肺炎疫情出臺管控措施，但一些建筑工程項目施工活動能夠基本照樣進行，如果由于其他原因?qū)е鹿こ滩荒馨磿r完工，工程承包方不能以新冠肺炎疫情作為不能按時履行合同的免責(zé)事由。
（三）準確把握時間起算點，科學(xué)計算誤工損失
新冠肺炎疫情對建筑工程合同履行會帶來不同程度影響，甚至?xí)?dǎo)致誤工、索賠等問題發(fā)生。如何準確把握時間起算點，科學(xué)合理計算誤工損失，這是司法實踐中不可忽視的重要內(nèi)容。
筆者認為，在時間起算點上，要結(jié)合當(dāng)?shù)匦鹿诜窝滓咔榫唧w情況，尤其是要綜合考慮當(dāng)?shù)卣疄榉乐涡鹿诜窝滓咔樗l(fā)布的通知和規(guī)定，所采取的管控措施的出臺時間等，并參照《民法通則》第154條期間計算的規(guī)定：“開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計算”，從當(dāng)?shù)卣疄榉乐涡鹿诜窝滓咔樗l(fā)布的通知、規(guī)定，所采取的管控措施的第二天開始計算。例如，為控制新型冠肺炎疫情傳播，湖北省武漢市自2020年1月23日10時起，全市城市公交、地鐵、輪渡、長途客運暫停運營，機場、火車站離漢通道暫時關(guān)閉。根據(jù)該規(guī)定，由于1月23日管控措施升級，公共交通停運，通道關(guān)閉，影響人員正常流動和建筑施工材料運輸?shù)取Ｒ虼耍ㄖこ毯贤豢煽沽ζ鹚銜r間從2020年1月24日開始。又如，2020年1月28日，河北省定州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局發(fā)布《關(guān)于印發(fā)定州市建筑工地延期復(fù)工的通知》，要求“全市所有建設(shè)、施工、監(jiān)理企業(yè)和項目部，一律停工，不得擅自復(fù)工”。根據(jù)該規(guī)定，起算時間從2020年1月29日開始。此外還要結(jié)合當(dāng)?shù)卣P(guān)于啟動突發(fā)公共衛(wèi)生事件Ⅰ級響應(yīng)通知的頒布時間，對所有住宅小區(qū)實施封閉管理通告的發(fā)布時間等。由于這些通知或通告的發(fā)布，已對建筑工程項目施工人員正常流動進行限制，也可能影響施工機械設(shè)備入場和施工材料運輸。因此，起算時間可從這些通知或通告發(fā)布的第二天開始計算。
由于新冠肺炎疫情構(gòu)成不可抗力延誤工期，建筑工程合同雙方當(dāng)事人在疫情解除后的順延時間計算，當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)法律法規(guī)，從管控措施解禁或抗擊疫情取得重大勝利之日起的第二天開始順延。如前文所述，殷某某與三亞長源物業(yè)公司約定出賣人2003年6月30日之前交房。2003年4月“非典”疫情爆發(fā)，三亞市建設(shè)局于2003年5月8日出臺規(guī)定禁止當(dāng)?shù)亟ㄖこ啼浻脥u外民工，2003年7月17日，全國防治“非典”指揮部宣布我國取得抗擊“非典”的階段性重大勝利。該案例中，被延誤的施工工期從2003年5月8日起算至6月30日結(jié)束，共計54天。為此，順延時間應(yīng)從2003年7月17日抗擊“非典”取得階段性重大勝利起算，應(yīng)順延交房的時間為2003年7月17日后的第54天，即2003年9月9日。
在誤工損失計算方面，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）17.3.1不可抗力后果承擔(dān)的規(guī)定，建筑工程合同對不可抗力后果承擔(dān)有約定的，應(yīng)根據(jù)約定處理。如果沒有約定，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）17.3.2的規(guī)定處理：“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)。”建筑工程施工人員的誤工損失，應(yīng)按實際減少的損失計算。此外，建筑工程合同當(dāng)事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失擴大，任何一方導(dǎo)致?lián)p失擴大的，應(yīng)對擴大損失承擔(dān)責(zé)任。因合同一方遲延履行合同義務(wù)，遲延履行期間遭遇不可抗力，不免除其違約責(zé)任。[8]
（四）及時溝通協(xié)商，注重證據(jù)收集，盡量減少不必要支出
根據(jù)法律規(guī)定，如果當(dāng)事人對不可抗力的定義、法律后果、責(zé)任分擔(dān)等作出約定，一般應(yīng)優(yōu)先適用當(dāng)事人約定。為此，針對新冠肺炎疫情給建筑工程合同履行可能帶來的影響，當(dāng)事人要及時與對方溝通協(xié)商，盡早將新冠肺炎疫情造成建筑工程合同履行困難通知對方，盡量爭取通過友好協(xié)商的方式解決問題，以盡可能減少損失。
同時還要樹立通過訴訟或仲裁解決糾紛的思維，做好各項準備工作，爭取最優(yōu)結(jié)果。例如，對于建筑工程一些不易固定、容易流失的證據(jù)，如建筑工地停工的場景等證據(jù)，要注意收集和保持，通過拍照、錄制視頻等方式收集證據(jù)并做好保存工作，必要時甚至可考慮采用公證的方式予以固定。
此外還要及時關(guān)注新冠肺炎疫情防控措施和政府出臺的支持性政策等，尤其是對受新冠肺炎疫情影響可能導(dǎo)致部分建筑工程合同履行困難的當(dāng)事人提供的政策支持，當(dāng)事人應(yīng)善于利用這些政策措施，消減違約風(fēng)險，[9]盡量減少不必要支出，維護自身合法權(quán)益。
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四、結(jié)束語
作為突發(fā)重大公共衛(wèi)生事件，新冠肺炎疫情屬于法律上的不可抗力，對建筑工程合同履行會產(chǎn)生一定影響。為此，建筑工程合同當(dāng)事人應(yīng)該充分認識新冠肺炎疫情對合同履行可能造成的影響，遵循公平原則和誠實信用原則，準確把握因果關(guān)系，重視證據(jù)收集，并盡早規(guī)劃，及時溝通協(xié)商，科學(xué)防范并妥善化解風(fēng)險，將新冠肺炎疫情可能帶來的風(fēng)險與損失降到最低，有效維護建筑工程合同當(dāng)事人合法權(quán)益，也為經(jīng)濟社會的健康平穩(wěn)發(fā)展創(chuàng)造有利條件。
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作者：黃良盛
海南剛峰律師事務(wù)所主任，兼任海南國際仲裁院仲裁員，海南省律師協(xié)會與律師調(diào)解委員會副主任，主要研究方向：仲裁，商事調(diào)解，民法，刑法。
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