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如何選定仲裁員
如何選定仲裁員
仲裁圈有句名言， “Arbitration is only as good as the arbitrators.” 確實，組成仲裁庭的仲裁員的專業(yè)水準(zhǔn)、職業(yè)操守和敬業(yè)程度決定著仲裁的公正和效率，而仲裁與訴訟的最大區(qū)別之一，是當(dāng)事人可以選擇仲裁員。當(dāng)事人如何行使好這項重要的程序性權(quán)利，選定合適的仲裁員，對仲裁結(jié)果和仲裁程序的影響都極為關(guān)鍵。
本文是金誠同達(dá)（上海）律師事務(wù)所主任趙平律師在2017年9月22日中國仲裁周哈爾濱分會場活動——“東北亞區(qū)域國際商事糾紛多元化解決機(jī)制論壇”上的發(fā)言整理，介紹了首席仲裁員和邊裁的不同作用及對他們的不同要求，列舉了當(dāng)事人選定仲裁員需要考慮的因素和選定仲裁員應(yīng)避免的常見錯誤，并分享了選定國際仲裁員的特殊考慮。
今天非常高興參加2017中國仲裁周哈爾濱分會場——“東北亞區(qū)域國際商事糾紛多元化解決機(jī)制論壇”。非常感謝哈爾濱仲裁委員會的邀請，在這里與大家交流如何選定仲裁員的話題。
一、首席仲裁員的作用
在開始這個話題之前首先講一下仲裁員的作用。大家都知道在開庭審理中仲裁員起著核心的作用。仲裁庭有兩類，一種是獨(dú)任仲裁庭，由一名獨(dú)任仲裁員組成，這個不屬于我們今天探討的范疇。我們今天所探討的是三人仲裁庭中仲裁員的作用。三人仲裁庭中仲裁員分為首席仲裁員和邊裁兩種。邊裁的產(chǎn)生有兩種情形，一是當(dāng)事人指定的仲裁員，另外一種是在當(dāng)事人沒有指定或者無法共同選定邊裁的情況下，由仲裁委員會代為指定。
首席仲裁員的作用主要是以下五個方面。第一個是主持庭審。在庭審過程中首席仲裁員的作用表現(xiàn)得最為明顯。這點有些類似于法院審判中的審判長，但不完全一樣，因為有時候?qū)徟虚L不是主審法官。第二是首席仲裁員負(fù)責(zé)推進(jìn)仲裁程序。比如說以首席仲裁員為主確認(rèn)開庭排期，確定舉證期限，是否接受新證據(jù)等等。第三，首席仲裁員承擔(dān)著與秘書處溝通的工作，在有關(guān)的重大程序問題以及實體問題的處理上，如果有不同意見，或者有需要，可以與秘書處進(jìn)行溝通。第四是主持合議。案件的合議決定著裁決的結(jié)果，在三人仲裁庭合議的過程中首席仲裁員是一個主持人。第五，撰寫仲裁裁決。雖然可能有例外，但是在絕大多數(shù)的情況下由首席仲裁員撰寫仲裁裁決是慣例。
二、邊裁的作用
邊裁的作用體現(xiàn)在以下五個方面。第一是協(xié)助首席仲裁員進(jìn)行庭審。第二是提示錯誤或者遺漏，主要是提示首席仲裁員，提示仲裁庭，同時也不排除在特定情況下，向秘書處提出。比如，庭審開始時首席仲裁員沒有注意到一方當(dāng)事人的身后還坐著一位旁聽人員，在正式的庭審調(diào)查開始之前，邊裁提示首席仲裁員要詢問一下旁聽人員的身份以及對方當(dāng)事人是否同意旁聽。如果缺漏了這個環(huán)節(jié)，一旦一方當(dāng)事人對于仲裁結(jié)果不滿意，那么就會以仲裁庭審向第三人公開，與規(guī)定的仲裁程序不符為由要求撤銷仲裁裁決。再比如說庭審中發(fā)現(xiàn)有國際因素，可能需要改變仲裁程序。如果說首席仲裁員沒有注意，那么就需要進(jìn)行提示，三人共同配合完成庭審及整個仲裁程序。邊裁的第三個作用是提供合議意見。因為仲裁裁決是根據(jù)一致意見，或者說多數(shù)意見作出的，那么邊裁的意見在這一點上與首席仲裁員都是平等的一票。只有在三個仲裁員是三種意見的情況下，有些仲裁規(guī)則規(guī)定以首席仲裁員的意見為準(zhǔn)。第四，閱讀仲裁裁決并且提出意見。在首席仲裁員起草裁決之后，首席仲裁員或者秘書處會把裁決發(fā)給其他兩位仲裁員。其他兩位仲裁員閱讀之后可以就有關(guān)裁決涉及的問題及如何撰寫提出意見，避免遺漏、錯誤或者不當(dāng)?shù)拿枋觯部梢栽黾硬脹Q中相關(guān)內(nèi)容的描述，使裁決更具有說服力。第五是邊裁協(xié)助仲裁庭同時承擔(dān)著其他的一些工作，比如說協(xié)助進(jìn)行調(diào)解等等。
三、對于首席仲裁員的要求
對于首席仲裁員的要求，我歸納了八點，不再詳細(xì)地進(jìn)行敘述，包括第一，熟悉程序；第二，能處理突發(fā)事件和危機(jī)；第三，全面閱讀材料；第四，歸納案件焦點；第五，主持庭審和合議；第六，協(xié)調(diào)邊裁；第七，與秘書處溝通；第八，公正且掌握平衡藝術(shù)。
四、對于邊裁的要求
對于邊裁的要求主要有四個方面，第一要能夠發(fā)現(xiàn)并指出程序中的問題，糾正首席仲裁員的錯誤。在這一點上特別重要的是邊裁要全神貫注的關(guān)注案件材料并且關(guān)注庭審的進(jìn)程。雖然邊裁并不主持庭審，但是絲毫不能松懈，一旦發(fā)現(xiàn)問題要及時提出，這其中包括程序問題，也包括首席仲裁員歸納焦點的遺漏以及應(yīng)該詢問的事項等等。第二，案件庭審的過程中，邊裁尤其是在查清案件事實和適用法律方面起著重要的彌補(bǔ)作用。因為首席仲裁員主要的任務(wù)是主持庭審，那么對于一些事實問題可能不如邊裁觀察的仔細(xì)，尤其是各方當(dāng)事人的陳述和反應(yīng)。如果首席仲裁員有些問題沒有問到，邊裁要及時加以彌補(bǔ)。第三，邊裁要有所作為，做好本職工作。邊裁不能消極對待，不能認(rèn)為審理主要是首席仲裁員的事情自己只要參加一下就好了。第四點也是特別重要的一點，邊裁在積極發(fā)揮作用的同時又要尊重首席仲裁員，在仲裁中要甘當(dāng)配角，協(xié)助首席仲裁員一起處理案件。有的邊裁資歷很老經(jīng)驗豐富，也不排除有的首席仲裁員年齡資歷尚淺，這時候邊裁就更要擺正自己的位置。
邊裁在庭審中的表現(xiàn)可以分成多種。由于每個案件的情況不同、仲裁庭的組成不同以及邊裁風(fēng)格的不同，邊裁在庭審中發(fā)揮作用的方式會有一些微妙的區(qū)別。有的邊裁相對來講比較沉穩(wěn)一些，在庭審以及在合議中話比較少，表達(dá)的意見比較少一點。有的邊裁相對來講比較熱心。在庭審和合議中表達(dá)的意見就多一些。在這一點上，無論多或者少，只要適度都是沒有問題的，但是邊裁不能不看卷，在庭審中對于應(yīng)該發(fā)問的問題不予發(fā)問，在合議中對于有爭議的問題回避表達(dá)意見。這些都是屬于不盡職的表現(xiàn)。
還有一些邊裁對于指定自己的這一方當(dāng)事人，在提問的時候，或者在合議的時候沒有站在中立的立場上表達(dá)意見。甚至在庭審中因為發(fā)問不當(dāng)或者表示意見不當(dāng)遭到了對方當(dāng)事人的抗議甚至出現(xiàn)當(dāng)庭要求回避的情況，這也是應(yīng)該避免的。
作為邊裁既要積極地發(fā)揮作用，又要站在中立的立場上表達(dá)意見，協(xié)助仲裁庭公正、及時、有效地處理案件，解決當(dāng)事人所面臨的糾紛。邊裁應(yīng)該首先是站在仲裁庭的立場上來考慮問題。同時，由于邊裁是單方當(dāng)事人指定產(chǎn)生的，邊裁也肩負(fù)著一方當(dāng)事人的信任，在這種情形下邊裁對選定自己的這一方當(dāng)事人的意見、觀點給予適當(dāng)關(guān)注也無可厚非。無論怎樣邊裁既要積極地發(fā)揮作用，協(xié)助仲裁庭公正處理案件，同時又要避免站在指定自己這一方當(dāng)事人的立場上，從而導(dǎo)致案件的處理結(jié)果出現(xiàn)偏差。
五、當(dāng)事人選定仲裁員需要考慮的因素
當(dāng)事人選擇仲裁員的時候要考慮以下幾個因素。第一是專業(yè)，第二是行業(yè)，第三是敬業(yè)，第四是聲譽(yù)。下面我們來分別進(jìn)行闡述。
仲裁員的專業(yè)性首先要求仲裁員是一個仲裁專家，是一個爭議解決專家。雖然我們講所有列入仲裁員名冊的仲裁員都是合格的仲裁員，但是畢竟存在著有些仲裁員參與案件比較多，經(jīng)驗比較豐富，有些仲裁員參與仲裁案件比較少。那么，我們選擇的仲裁員，希望是一個經(jīng)驗豐富的仲裁員。
行業(yè)要求就是指定仲裁員時，要考慮到現(xiàn)在的爭議有多種類型。每一個行業(yè)比如說房地產(chǎn)行業(yè)、建設(shè)工程行業(yè)、國際貿(mào)易行業(yè)等，爭議的問題很多都是行業(yè)性和專業(yè)性的問題。如果說一個仲裁員有這個方面的經(jīng)驗或者背景就比較容易處理這些問題。如果說一個仲裁員對這些問題都不熟悉，那么很難起到仲裁員的作用。有些案件爭議的是法律問題，如合同效力等，普通爭議解決專家都可以勝任。有些案件爭議的是專業(yè)問題，如建設(shè)工程質(zhì)量，最好由相關(guān)行業(yè)的仲裁員來處理。
敬業(yè)，就是希望選定的仲裁員在接受指定以后能夠積極的閱讀案卷，查閱相關(guān)的案例和法律依據(jù)，抓住案件爭議的焦點或當(dāng)事人各方所共同關(guān)注的問題，協(xié)助仲裁庭正確、及時地處理糾紛。不希望看到一名仲裁員沒有時間看卷，開庭匆匆忙忙。
仲裁員聲譽(yù)因素，就是實踐中有些仲裁員德高望重，有較高的專業(yè)性的聲譽(yù)，在業(yè)內(nèi)各方面都受到尊重。如果說能選到這樣的仲裁員，那么對于當(dāng)事方來講或者對于仲裁機(jī)構(gòu)，有具有非常重要的意義。
六、選定仲裁員應(yīng)避免的常見錯誤
以上四點是站在當(dāng)事人的角度，講選定仲裁員應(yīng)該考慮的四個主要因素。同時我們也要避免選定仲裁員常犯的四個錯誤。一是有些當(dāng)事人不選定仲裁員。在我每年參與處理的二三十起案件中，總有三、五起案件出現(xiàn)當(dāng)事人不選定仲裁員的情況。二是是有些當(dāng)事方隨意指定仲裁員，覺得無所謂，隨便在名冊中指定一個。第三個常見的錯誤是根據(jù)自己的熟悉程度選。我熟悉誰，我就選誰，沒有考慮這個仲裁員有沒有時間，是不是案件所涉及爭議的專家等等，甚至有當(dāng)事人與仲裁員過于熟悉出現(xiàn)本來應(yīng)該回避而繼續(xù)選定的情況。第四就是考慮不全面。剛才講了選定仲裁員應(yīng)當(dāng)考慮的因素，有些當(dāng)事人只考慮到一個方面。比如說有的只考慮到要選一個德高望重的仲裁員，有的考慮要選一個跟自己比較熟悉的仲裁員，有的就考慮要選一個行業(yè)專家。選定仲裁員應(yīng)該全面衡量。雖然我們提示了這些因素，但也不是說這四個要求全面具備才能擔(dān)任仲裁員。如果要求太高，很多時候比較難選到合適的仲裁員，這個要進(jìn)行綜合考慮。
七、選定國際仲裁員的特殊考慮
最后我講一下選定國際仲裁員的特殊考慮因素。尤其是在境外進(jìn)行國際仲裁的話，中國企業(yè)對于選定仲裁員不熟悉吃了很多的虧，這是導(dǎo)致中國企業(yè)在國際仲裁中輸?shù)舭讣容^多的原因。比如說在選定國際仲裁員中要考慮這個仲裁員是不是懂中文，是不是有中國背景。這一點特別重要。有的企業(yè)選擇仲裁員的時候僅僅考慮到這個仲裁員是不是有名望，是不是處理過很多國際糾紛。但是有些仲裁員雖然處理過很多國際糾紛，卻很少處理涉及中國企業(yè)的案件，對中國不熟悉。在國際仲裁中開庭以詢問證人為主，很多證人講的都是中文。如果一個仲裁員完全不懂中文依靠翻譯的話，他就很難相信證人所要證明的事實。對于中國企業(yè)來講，在這個方面就處于非常不利的局面。企業(yè)還需要關(guān)注這個仲裁員以前辦理的案件的類型都是什么，除了是不是辦理過中國企業(yè)的案件之外，也可以問一下這個仲裁員所辦理的中國企業(yè)的案件，中國企業(yè)都是勝了還是敗了。如果說一個仲裁員所辦理過的中國企業(yè)的案件，中國企業(yè)都是輸?shù)舻脑挘@也需要進(jìn)行考慮。最后一點就是要考慮這個仲裁員的學(xué)術(shù)觀點。他以前發(fā)表過的論文，在公開場合的講話，在論壇上的發(fā)言等等。如果自己的主張與這個仲裁員的觀點相背離，仲裁員繼續(xù)堅持以前的觀點就可能對指定的這一方造成不利的后果。
由于時間緊張，今天就談到這里。希望就這個問題，以后繼續(xù)與大家交流，再次感謝。
